Конвертація боргу в капітал (Debt-to-Equity Swap): як безпечно оформити для українського ТОВ

Механізм «Debt-to-Equity Swap» (D2E swap) — це операція, коли борг компанії перед своїм учасником не повертається грошима, а «перетворюється» на його додатковий вклад до статутного капіталу. Для українського ТОВ така можливість прямо зʼявилася лише з ухваленням Закону «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» у 2018 році. До того подібні схеми в законі прямо не описувалися, а податкові органи та банки часто ставилися до них із підозрою.

Сьогодні операція дозволена законом, але до її оформлення є низка вимог — і саме на них найчастіше «горить» бізнес. У цій статті розбираємо один із типових, але юридично найскладніших сценаріїв: конвертація в капітал права вимоги, отриманого власником-фізособою після ліквідації іноземної компанії-кредитора.

1. Ситуація, з якої все починається

У 2015 році громадянин України створив дві компанії:

1. українське ТОВ (він — єдиний учасник);
2. естонську компанію (OÜ).

За час діяльності естонська компанія надала українському ТОВ позику на 5 000 000 євро. Далі приймається рішення про ліквідацію OÜ. Єдиний актив, який залишається після розрахунків з усіма кредиторами в Естонії, — право вимоги до українського ТОВ на цю саму суму.

Це право вимоги при ліквідації переходить до кінцевого бенефіціара як ліквідаційне майно OÜ. Далі власник планує «закрити» борг українського ТОВ так:

1. Загальні збори ТОВ приймають рішення про збільшення статутного капіталу на суму, еквівалентну отриманому праву вимоги.
2. У власника виникає власне грошове зобовʼязання перед ТОВ — внести відповідний додатковий вклад.
3. Дві зустрічні грошові вимоги — старий борг ТОВ перед власником і новий обовʼязок власника внести вклад — припиняються одночасним зарахуванням.

У бізнес-практиці таку операцію зазвичай називають зарахуванням зустрічних однорідних вимог — хоча юридично це спрощена назва.

На що звернути увагу. Єдиний учасник тут одночасно є кінцевим власником обох компаній, кредитором і боржником. Те, що борг ніхто роками не стягував, саме собою не забороняє наступного зарахування — але ДПС при перевірці, найімовірніше, поставить питання про «економічну логіку» такої тривалої відстрочки. Її варто заздалегідь обґрунтувати документально: умовами договору позики, бізнес-планом групи компаній тощо.

2. Податкові наслідки для власника в Україні

ПДФО та військовий збір

Власник — податковий резидент України, тому перехід до нього права вимоги на 5 000 000 євро тягне прямі податкові наслідки. Отримання майна (включно з майновими правами) при ліквідації іноземної юрособи визнається іноземним доходом (ст. 170.11 ПКУ):

• Ставки: ПДФО — 18 %, військовий збір — 5 % (сумарно 23 %).
• База: податок нараховується на інвестиційний прибуток — різницю між ринковою вартістю отриманого права вимоги (5 млн євро у гривневому еквіваленті) та документально підтвердженими витратами на створення (придбання) чи збільшення капіталу естонської компанії у минулому.

⚠️ Правило. Податок обчислюється та сплачується на підставі річної декларації про майновий стан за рік, у якому офіційно завершилася ліквідація OÜ та перейшли права вимоги. Скажімо, якщо майнові права отримано у 2026 році — декларація подається до 30 квітня 2027 року, податок сплачується до 1 серпня 2027 року.

Вимоги щодо КІК

У звʼязку з ліквідацією естонського активу власник додатково зобовʼязаний:

1. Повідомити про припинення участі в КІК — протягом 60 днів з дня офіційного виключення OÜ з Комерційного регістра Естонії (Äriregister).
2. Подати звіт про КІК — повний або скорочений, разом із річною декларацією про майновий стан за звітний рік.

3. Позиція Державної податкової служби (ДПС)

При аналізі транскордонних D2E ДПС займає обережну фіскальну позицію:

• Момент переходу прав. Зарахування не буде визнане легітимним, якщо проведене до офіційного завершення ліквідації нерезидента. Договір зарахування з власником ТОВ може підписувати лише після того, як естонський реєстратор видасть документ про закриття компанії, а розподільчий баланс зафіксує перехід права вимоги до власника.
• Позовна давність. Якщо строк повернення 5 млн євро минув понад 3 роки тому (з урахуванням зупинення строків на час воєнного стану), ДПС може спробувати класифікувати борг як безнадійну кредиторську заборгованість ТОВ і нарахувати 18 % податку на прибуток на рівні компанії ще до зарахування. Це один із ключових ризиків усієї схеми — за потреби строки договору позики варто вчасно продовжувати додатковими угодами.
• Валютний контроль. Банк, як правило, вимагає повністю змінити анкету валютного договору в системі НБУ (замінити кредитора-нерезидента на фізичну особу — власника компанії) до проведення зарахування.

Позиція ДПС щодо податку на прибуток у ТОВ

Головне питання для бізнесу — чи виникає дохід у самого ТОВ, коли воно «закриває» борг перед учасником і змінює його на частку в капіталі.

• ІПК ДПС України від 06.11.2023 № 3977/ІПК/99-00-21-02-02-06. ДПС прямо підтверджує, що додаткові вклади до статутного капіталу можуть вноситися шляхом зарахування зустрічних однорідних вимог між товариством та учасником (ст. 18 Закону про ТОВ і ст. 601 ЦК України). Спеціальних коригувань фінансового результату Кодекс не передбачає — операція відображається за загальними правилами бухобліку.
• ІПК ДПС України від 21.01.2026 № 428/ІПК/99-00-21-02-02 ІПК. Свіжіша консультація стосується близького інструменту — внесення боргу перед учасником-нерезидентом до додаткового капіталу товариства (без зміни розміру статутного капіталу), який зʼявився в законі з серпня 2025 року. ДПС і тут підтверджує: спеціальних коригувань немає, все відображається за правилами бухобліку. Висновок практично корисний і для «класичного» D2E, хоча стосується сусіднього інструменту — тому розглядайте його як додатковий аргумент, а не як пряме регулювання статутного капіталу.

Окремо ДПС нагадує, що обмін права вимоги за позикою на частку у статутному капіталі (чи вклад у додатковий капітал) не створює ПДВ-зобовʼязань (пп. 196.1.1 та 196.1.5 ПКУ).

4. Судова практика: типові маркери ризику

Норми, які дозволяють зарахування вимог при збільшенні капіталу ТОВ, діють із червня 2018 року. За цей час суди сформували кілька стійких маркерів ризику:

1. Формальні вимоги до протоколу. Суди наголошують: рішення загальних зборів (або рішення єдиного учасника) про збільшення капіталу має прямо та детально фіксувати негрошову форму вкладу. Якщо в рішенні не прописано, що вклад вноситься саме шляхом зарахування конкретної однорідної вимоги (з реквізитами договору позики) — процедура ризикує бути визнана недійсною. Технічно вимога проста — головне не забути.
2. Реальність та однорідність вимог. Зарахування правомірне за ст. 601 ЦК, але суди уважно перевіряють «актуальність» боргу. Класичне правило: на момент угоди про зарахування строк виконання зобовʼязання з повернення позики вже має настати. Якщо за договором позика повертається у 2028 році, а зарахування проводиться у 2026-му без зміни умов — податкова успішно оскаржує такі операції. Не забуваймо: ЦК дозволяє й інші способи припинення зобовʼязань (наприклад, новацію) — конкретну конструкцію варто узгоджувати з юристом під фактичні обставини.
3. Спори щодо безнадійної заборгованості. Якщо ДПС доводить, що зобовʼязання ТОВ перед кредитором фактично стало безнадійним (минули строки давності, зобовʼязання фактично списано), суди нерідко стають на бік податкової й зобовʼязують компанію сплатити податок на прибуток із «віртуального» доходу. Ще один аргумент — не затягувати з оформленням і стежити за строками позовної давності.

5. Резюме для клієнта (власника)

Етап / ризик	Ключова вимога / наслідок	Статус / дія
Корпоративне право	Зарахування боргу в рахунок збільшення статутного капіталу ТОВ дозволене чинним Законом про ТОВ.	Дозволено. Оформити Протокол і Договір зарахування з детальним описом вкладу.
Фінансовий обсяг	Операція проводиться на суму 5 000 000 євро за офіційним курсом НБУ на дату прийняття рішення.	Контроль курсу. У ТОВ обовʼязково виникнуть курсові різниці.
Особистий податок власника	Виникає іноземний дохід. Податок 23 % (ПДФО + ВЗ) — на різницю між 5 млн євро та витратами на купівлю/капіталізацію OÜ у 2015 році.	Обовʼязково до сплати. Підготувати документи про витрати 2015 року для зменшення бази.
Строки давності позики	Борг не повинен бути простроченим (понад 3 роки).	Перевірити договори. За потреби — підписати додаткові угоди про продовження строків.
Комерційний банк	Банк не погодить зміну валютного договору без документів про легальність походження 5 млн євро на рівні Естонії.	Фінмоніторинг: заздалегідь зібрати виписки, контракти та інвойси естонської компанії.

Рекомендована послідовність дій

1. Повна ліквідація в Естонії з отриманням розподільчого балансу (плану розподілу активів).
2. Зміна кредитора в українському обслуговуючому банку (заміна нерезидента на фізособу-власника).
3. Корпоративне рішення про зарахування та його нотаріальне посвідчення.
4. Проведення змін у ЄДР.
5. Подання КІК-звітності та сплата особистого ПДФО.

Важливе застереження

Описана схема загалом робоча та дозволена законом, але вона одночасно зачіпає цивільне, корпоративне, податкове та валютне регулювання — і в кожній із цих сфер є свої нюанси, винятки та актуальна (часом суперечлива) практика. Ця стаття дає лише загальну орієнтацію і не замінює індивідуальної юридичної консультації. Перш ніж реалізовувати подібну операцію на практиці, наполегливо рекомендуємо залучити профільних юристів і податкових консультантів, які детально вивчать саме ваші документи, строки й обставини.